Тема 8. Международное инвестиционное право

 

ТЕМА 8. МЕЖДУНАРОДНОЕ ИНВЕСТИЦИОННОЕ ПРАВО

 

1.       Предмет международного инвестиционного права

Международное инвестиционное право  - это совокупность норм национального и международного права, регулирующих международную инвестиционную деятельность как одного из видов предпринимательства.

В процессе становления правовых институтов международного инвестиционного права возрастало значение взаимодействия норм национального и международного уровня, соотношения инвестиционной и коммерческой деятельности, разграничения правовых понятий инвестиционного процесса и торгового оборота.

Предметом международного инвестиционного права являются  международные публичные инвестиционные отношения, возникающие  в мировой экономике и на национальных рынках.

К источникам международного инвестиционного права относятся:

- национальное законодательство;

- международный обычай;

- международный договор:

- международные двусторонние договоры и соглашения о поощрении и гарантии инвестиций;

- международные двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения;

- международные многосторонние договоры и конвенции: Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и частными лицами других государств (заключена в г. Вашингтоне в 1965 г.); Конвенция об учреждении "Многостороннего (международного) агентства по гарантии (страхованию) инвестиций" (заключена в г. Сеуле в 1985 г.); Соглашение об учреждении Всемирной Торговой Организации (ВТО) 1994 г.; Соглашение по торговым аспектам иностранных инвестиций (ТРИМ) 1994 г.; Соглашение об учреждении Международного валютного фонда (МВФ) 1944 г.; Соглашение об учреждении Международного банка реконструкции и развития (МБРР) 1944 г.; Соглашение об учреждении Европейского банка реконструкции и развития (ЕБРР) 1990 г. Также источниками являются Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН 3281 XXIX от 12 декабря 1974 г. - Хартия экономических прав и обязанностей государств и другие резолюции Генеральной Ассамблеи ООН и других международных учреждений системы ООН.

Принципы международного инвестиционного права составляют:

- принцип свободы экспорта и импорта инвестиций;

- принцип защиты и гарантии инвестиций;

- принцип свободы применения защитных мер при импорте и экспорте инвестиций;

- принцип государственного и международного контроля за экспортом и импортом инвестиций;

- принцип государственно-правового регулирования иностранных инвестиций;

- принцип ненанесения ущерба иностранным инвестированием экономике "принимающего государства";

- принцип свободы перевода доходов и дивидендов от инвестиций из страны инвестирования;

- принцип права требования возмещения ущерба инвестициям от частного инвеститора к государству или "Международному агентству по гарантии (страхованию) инвестиций";

- принцип льготного налогообложения;

- принцип "избежания" двойного налогообложения инвестиций;

- принцип льготного таможенного обложения;

- принцип недискриминации;

- принцип "режима наиболее благоприятствуемой нации";

- принцип "национального режима".

Преимуществами инвестиций международного характера являются:

- Предоставляемая государством возможность создания предприятий с иностранным капиталом;

- Льготные условия размещения иностранного капитала;

- Минимальный контроль со стороны государственных органов страны размещения финансов;

- Полное отсутствие или минимальные ставки налогообложения;

- Выплата полученных доходов инвестору не производится в короткие сроки, что дает больше возможностей для развития проекта.

 

2. Международно-правовые понятия инвестиционной деятельности

Международные иностранные инвестиции - это финансовые вложения при условии взаимодействия представителей различных мировых государств.

В мировой практике сложились следующие юридические понятия, которые составляют нормы международного инвестиционного права.

Иностранный инвестор - это:

- иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории другого государства;

- иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории другого государства;

- иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции;

- международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории РФ; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Прямая иностранная инвестиция - приобретение иностранным инвестором не менее 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности СНГ (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн рублей.

Прямые иностранные инвестиции (ПИИ) — денежный вклад с целью получения долгосрочной экономической выгоды в стране вложения капитала и гарантирующий инвестору контроль над размещенным капиталом.

Следовательно, под прямыми иностранными инвестициями подразумевают любую приобретенную инвестором за рубежом собственность и последующие коммерческие сделки, совершенные между инвестором и организацией, в которую был инвестирован капитал.

К основной категории прямых иностранных инвестиций относятся открытие компаний, организаций, филиалов и дочерних предприятий за рубежом, а также приобретение контрольного пакета ценных бумаг или акций какой-либо компании в стране-доноре и другие формы инвестиций.

Организация с иностранными инвестициями может быть:

- Дочерней компанией – организация, где прямой инвестор, не являющийся резидентом, владеет не меньше 50% акций;

- Ассоциированной организацией – предприятие, в котором инвестор, не являющийся резидентом страны-донора, владеет менее чем 50% акций;

- Филиалом – компания, которая является собственностью инвестора.

Прямой инвестор - частная или государственная организация, юридическое или физическое лицо, а также их совместное владение акциями зарубежной компании.

Сегодня акции компаний настолько разбросаны, что контрольный пакет самой компании уже не составляет 50% акций. В некоторых случаях, даже владельцу 5% акций дает решающее право голоса в управлении, поскольку у остальных владельцев на руках может быть меньший процент акций. В такой стране, как США, прямыми инвестициями может считаться доля в уставном капитале предприятия от 10% и выше. Количество акций менее 10% относится к категории портфельных инвестиций.

Ограничение ставки до 10% для предприятий с иностранным капиталом установлено международными организациями с целью эквивалентного передвижения прямых и портфельных инвестиций.

Инвестиционный проект - обоснование экономической целесообразности, объема и сроков осуществления прямой иностранной инвестиции, включающее проектно-сметную документацию, которая разработана в соответствии со стандартами, предусмотренными законодательством РФ.

Приоритетный инвестиционный проект - инвестиционный проект, суммарный объем иностранных инвестиций в который составляет не менее 1 млрд. рублей (не менее эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу ЦБ России), или инвестиционный проект, в котором минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн. рублей (не менее эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу ЦБ России), включенные в перечень, утверждаемый Правительством РФ.

Срок окупаемости инвестиционного проекта - срок со дня начала финансирования инвестиционного проекта с использованием прямой иностранной инвестиции до дня, когда разность между накопленной суммой чистой прибыли с амортизационными отчислениями и объемом инвестиционных затрат коммерческой организации с иностранными инвестициями, или филиала иностранного юридического лица, или арендодателя по договору финансовой аренды (лизинга) приобретет положительное значение.

Реинвестирование - осуществление капитальных вложений в объекты предпринимательской деятельности на территории РФ за счет доходов или прибыли иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями, которые получены ими от иностранных инвестиций.

Совокупная налоговая нагрузка - расчетный суммарный объем денежных средств, подлежащих уплате в виде ввозных таможенных пошлин (за исключением таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами в соответствии с законодательством РФ), федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые на территории РФ) и взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ) иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями, осуществляющими инвестиционный проект за счет иностранных инвестиций, на момент начала финансирования инвестиционного проекта.

Иностранные инвестиции классифицируются по следующим основаниям:

- По форме собственности иностранного капитала:

·       Частные – международные инвестиции частных субъектов, размещенных за пределами государства;

·       Государственные – финансы, инвестируемые по распоряжению государственных органов;

·       Смешанные – смешанные инвестиции с присутствием частного и государственного капитала.

- По форме активов в составе инвестируемых финансов:

·       Реальные – вложение финансовых средств в длительные проекты, связанные с закупкой оборудования в других странах;

·       Нематериальные – приобретение лицензий, прав и иных активов нематериального характера;

·       Финансовые – инвестиции в акции, ценные бумаги и др.

- По характеру объектов размещения капитала:

·       Прямые – предусматривающие целевое размещение финансов и систематический контроль проекта со стороны инвестора;

·       Портфельные – приобретение части акций с целью получения дивидендов;

·       Прочие – например, размещение финансов на банковских счетах, предоставление кредитов и т.д.

- По способу применения иностранных инвестиций:

·       Ссудные – финансовые ресурсы передаются на условии займа для получения дохода в виде процентов;

·       Предпринимательские – финансовые ресурсы направляются в качестве иностранных инвестиций для получения дивидендов от прибыли.

Все формы иностранных инвестиций в свою очередь можно разделить на 2 категории:

1.  Финансовые – иностранные инвестиции, включающие финансовые ресурсы и ценные бумаги.

2.  Основные фонды – иностранные инвестиции, направленные на покупку зданий, оборудования, производственных средств и др.

 

 

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам. Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории РФ.

Иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная в Российской Федерации, в которой иностранный инвестор владеет не менее чем 10 % долей (вклада) в уставном (складочном) капитале организации, при осуществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными законодательством об иностранных инвестициях.

Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами в соответствии с законодательством об иностранных инвестициях. Коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников - в случае выхода всех иностранных инвесторов). С этого дня указанная коммерческая организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы.

Иностранному инвестору на территории РФ предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов, которая обеспечивается Федеральным законом от 09.07.1999 № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", федеральными законами, нормативными правовыми актами и международными договорами РФ.

Он имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством.

Иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории РФ в любых формах, не запрещенных российским законодательством.

Оценка вложения капитала в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями производится в соответствии с законодательством РФ. Оценка вложения капитала осуществляется в валюте РФ.

Если иностранное государство или уполномоченный им государственный орган производят платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договору страхования), предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории РФ, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права (уступаются требования) иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в Российской Федерации такой переход прав (уступка требования) признается правомерным.

Имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором РФ.

При реквизиции иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, иностранный инвестор или коммерческая организация с иностранными инвестициями вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязаны возвратить полученную ими сумму компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества.

При национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки.

Законодательство РФ устанавливает гарантии от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства РФ. Оно определяет, что новые федеральные законы, иные нормативные правовые акты РФ не применяются в отношении иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями, осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты за счет иностранных инвестиций, если они изменяют:

- размеры ввозных таможенных пошлин (за исключением таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами в соответствии с законодательством РФ);

- размеры федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые на территории РФ);

- размеры взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ), либо вносят в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ изменения и дополнения, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями по реализации приоритетных инвестиционных проектов;

- режим запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций в Российской Федерации по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом, действовавшими в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ на день начала финансирования приоритетного инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций; стабильность для иностранного инвестора, осуществляющего инвестиционный проект, гарантируется в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования указанного проекта за счет иностранных инвестиций; дифференциация сроков окупаемости инвестиционных проектов в зависимости от их видов определяется Правительством РФ.

В исключительных случаях при реализации иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями приоритетных инвестиционных проектов в сфере производства или создания транспортной либо иной инфраструктуры с суммарным объемом иностранных инвестиций не менее 1 млрд. рублей Правительство РФ принимает решение о продлении для указанного иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями срока действия условий и режима.

Правительство РФ:

- устанавливает критерии оценки изменения в неблагоприятном для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями отношении условий взимания ввозных таможенных пошлин, федеральных налогов и взносов в государственные внебюджетные фонды, режима запретов и ограничений осуществления иностранных инвестиций на территории РФ;

- утверждает порядок регистрации приоритетных инвестиционных проектов федеральным органом исполнительной власти;

- осуществляет контроль за исполнением иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями взятых ими обязательств по реализации приоритетных инвестиционных проектов.

В случае неисполнения иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями обязательств перед бюджетом или органами государственной власти, они лишаются льгот, предоставленных им российским законодательством. Сумма денежных средств, не уплаченных в результате предоставления льгот, подлежит возврату в порядке, установленном законодательством РФ.

Спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ, разрешается в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде).

Иностранный инвестор согласно ст. 11 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" после уплаты предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории РФ для реинвестирования или для иных не противоречащих законодательству РФ целей и на беспрепятственный перевод за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе:

- доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов;

- денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории РФ, по договорам и иным сделкам;

- денежных сумм, компенсаций, полученных иностранным инвестором в связи с ликвидацией коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиала иностранного юридического лица либо отчуждением инвестированного имущества, имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Иностранный инвестор имеет право на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиции.

Концессионные соглашения являются специальной формой осуществления иностранных инвестиций. Они заключаются государством с частными лицами, в качестве которых обычно выступают иностранные инвесторы. Предметом таких соглашений является передача права эксплуатации объекта, находящегося в собственности государства, или осуществление деятельности, составляющей монополию государства. Чаще всего концессионные соглашения заключаются на условиях соглашения о разделе продукции, по которым инвестор получает право эксплуатировать недра, природные ресурсы и т.д., а полученная продукция делится между ним и государством на определенных условиях.